Письмо ФТС РФ № 18-12/10535 от 2006-03-31 00:00:00

О направлении методических рекомендаций по расследованию административных правонарушений

Направляем подготовленные Управлением таможенных расследований и дознания ФТС России методические рекомендации по расследованию административных правонарушений (АП), ответственность за которые предусмотрена статьями 16.18, 16.20, 16.21 КоАП РФ.
Как показывает практика, должностные лица таможенных органов, ведущие производство по делам об АП, не всегда руководствуются рекомендациями ФТС России в процессе расследования, что зачастую приводит к ненадлежащей организации производства. Настоящие методические рекомендации подлежат применению с учетом конкретных обстоятельств дела, их использование поможет при составлении плана процессуальных действий и мероприятий по делу, так как они раскрывают тактику и цель административного расследования. В качестве помощи сотрудникам, осуществляющим административное производство, данные рекомендации содержат ссылки на акты законодательства, положения которых могут быть использованы в ходе административного расследования.
Содержание рекомендаций необходимо довести до сведения должностных лиц таможенных органов, уполномоченных вести административное производство.

Начальник Управления
таможенных расследований и дознания
генерал-майор таможенной службы
А.А.Шабунин

Приложение

Методические рекомендации по расследованию административных правонарушений, предусмотренных частью 1 статьи 16.18 КоАП РФ

Противоправными применительно к данному составу признаются деяния, выразившиеся в невывозе с таможенной территории Российской Федерации физическими лицами временно ввезенных товаров и (или) транспортных средств в установленные сроки временного ввоза.
Диспозиция ч.1 ст.16.18 КоАП РФ содержит два способа совершения административного правонарушения, составляющих объективную сторону:
- вывоз с нарушением установленных сроков временного ввоза, либо
- невывоз с таможенной территории Российской Федерации временно ввезенных товаров и (или) транспортных средств.
Установление ответственности по ч.1 ст.16.18 КоАП РФ связано с необходимостью правовой охраны отношений, действующих в таможенном деле, возникающих в результате временного ввоза на таможенную территорию Российской Федерации товаров и (или) транспортных средств.
Требование об обязательном вывозе с таможенной территории Российской Федерации установлено в отношении товаров и транспортных средств, перемещаемых физическими лицами исключительно для личного пользования на период их временного пребывания на таможенной территории Российской Федерации. Согласно положениям ст.283 ТК РФ обязательному вывозу с таможенной территории Российской Федерации подлежат товары и транспортные средства, временно ввезенные на эту территорию иностранными физическими лицами для личного пользования. При этом конкретные сроки временного ввоза таких товаров и транспортных средств определяются таможенным органом исходя из заявления лица и продолжительности его пребывания в Российской Федерации, с возможностью продления этого срока по мотивированному запросу названного лица, но не свыше предельных сроков, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с п.4 ст.283 ТК РФ.
Обязательному вывозу с таможенной территории Российской Федерации подлежат также транспортные средства, временно ввезенные на эту территорию российскими физическими лицами (п.7 ст.283 ТК РФ).
Невывоз физическим лицом таких товаров и транспортных средств или вывоз с нарушением установленных сроков образует состав АП, предусмотренного ч.1 ст.16.18 КоАП РФ.
Обстоятельствами, подлежащими согласно требованиям ст.26.1 КоАП РФ выяснению по данному делу об административном правонарушении (далее - АП), являются:
- наличие события АП - факт несвоевременного вывоза (либо невывоза) товаров и/или транспортных средств, подлежащих вывозу в установленный таможенным органом срок;
- физическое лицо, совершившее противоправное деяние;
- виновность лица в совершении АП;
- наличие предмета административного правонарушения, которым являются товары и (или) транспортные средства, временно ввезенные для личных целей;
- обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; - характер и размер ущерба, причиненного АП;
- обстоятельства, исключающие производство по делу об АП;
- иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия, способствовавшие совершению АП. Указанное правонарушение может быть выявлено:
- при осуществлении таможенного контроля за временно ввезенными товарами и/или транспортными средствами;
- в ходе проверки информации, полученной в порядке п.п. 2 и 3 ч.1 ст.28.1 КоАП РФ (например, информации из органов ГИБДД);
- при проведении оперативных мероприятий.
Событие данного АП подтверждается:
- данными, свидетельствующими об оформлении временного ввоза и окончании срока его действия (исходя из даты, указанной в документах установленной формы (УВТС, таможенной декларации, оформленных при въезде на таможенную территорию Российской Федерации), при отсутствии факта продления такого срока в установленном порядке);
- отсутствием таможенной декларации и иных документов установленной формы на перемещаемые товары и/или транспортные средства, подтверждающих факт таможенного оформления в соответствии с выбранным порядком, отличным от временного ввоза (приказ ГТК России от 21.08.2000 N 741).
При выявлении правонарушения на стадии таможенного контроля должностные лица таможенных органов должны использовать все предусмотренные таможенным законодательством способы и возможности для сбора, фиксации и получения доказательств совершенного правонарушения.
С учетом положений ст.392 ТК РФ результаты таможенного контроля могут приобщаться к материалам дела об АП в качестве доказательств.
Сотрудники оперативно-разыскных подразделений при обнаружении признаков правонарушения после сбора, получения и фиксации на первоначальном этапе необходимых документов должны в соответствии с приказом ФТС России от 15.03.2005 N 198 передать материалы в подразделения административных расследований для принятия решения о возбуждении дела об АП.
К документам, которые могут содержать сведения, необходимые для правильного разрешения дела, могут относиться:
- пассажирская таможенная декларация;
- удостоверение ввоза транспортного средства (далее - УВТС);
- акты таможенного досмотра;
- протокол личного досмотра лица, следующего через таможенную границу Российской Федерации;
- регистрационные документы на транспортное средство;
- документы, содержащие сведения о товаре, и позволяющие его идентифицировать;
- документы, на основании которых предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов;
- документы, устанавливающие личность физического лица (паспорт - для установления возраста, гражданства, места жительства, регистрации и т.п.), и документы, свидетельствующие о месте работы;
- объяснения лица, привлекаемого к ответственности, либо его представителя и иных лиц, имеющих отношение к обстоятельствам АП;
- документы, в которых указано, для какой цели и на какой период времени ввозятся товары/транспортные средства;
- иные документы.
В случае, если правонарушение обнаружено в ходе проверок автоматизированных электронных баз данных таможенных органов по невывезенным транспортным средствам при отсутствии сведений о вывозе транспортных средств (приказ ГТК России от 21.08.2000 N 741 применяется в части, не противоречащей Таможенному кодексу Российской Федерации от 28.05.2003 N 61-ФЗ в соответствии с письмом ГТК России от 30.12.2003 N 01-06/50932), должностное лицо таможенного органа обязано провести проверку и установить факт невывоза товаров и/или транспортных средств.
Следует учесть, что не могут расцениваться как наличие достаточных данных, указывающих на событие АП, предусмотренного ч.1 ст.16.18 КоАП РФ:
- отсутствие сведений в электронной базе данных об обратном вывозе временно ввезенных транспортных средств;
- непоступление в таможенные органы, производившие таможенное оформление временно ввезенных транспортных средств, первого экземпляра УВТС либо информации из других таможенных органов об ином закрытии временного ввоза (в связи с обратным вывозом или таможенным оформлением в соответствии с выбранным порядком отличным от временного ввоза).
Таким образом, до возбуждения дела об АП, с целью получения сведений и документов, содержащих достаточные данные, указывающие на наличие события АП, при осуществлении таможенного контроля за временно ввезенными товарами и/или транспортными средствами необходимо провести следующие проверочные мероприятия:
- установить обстоятельства пребывания и выезда из Российской Федерации иностранного гражданина, руководствуясь при этом положениями Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" и приказа ГТК России от 11.11.2002 N 1189 "О введении в действие миграционных карт";
- провести проверку факта вывоза автомобиля с территории Российской Федерации в зоне деятельности таможенного поста, оформившего УВТС; - проверить факт закрытия УВТС по базе данных "Автоконтроль";
- направить запросы в пограничные таможенные органы, а также в таможенные органы по месту возможного вывоза автомобиля с территории Российской Федерации (исходя из сведений, заявленных владельцем автомобиля при его ввозе на территорию России) и ГНИВЦ ФТС России с целью выяснения, проводилось ли таможенное оформление временно ввезенных товаров и/или транспортного средства;
- направить письмо в адрес лица, временно ввезшего на таможенную территорию Российской Федерации товар и/или транспортное средство, по месту его проживания с целью получения сведений о вывозе товара и/или транспортного средства (о необходимости предоставления в таможенный орган информации об их местонахождении и объяснений по факту невывоза (с разъяснением прав лицу, санкции статьи);
- в случае непосредственного присутствия лица, переместившего товар/транспортное средство на территорию Российской Федерации, при наличии возможности получить у него объяснение по факту невывоза товара и/или транспортного средства;
- направить запрос в функциональное подразделение таможни для расчета подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов на дату совершения (обнаружения) правонарушения.
В случае, когда сумма неуплаченных таможенных платежей превышает 500 тыс. рублей, составляется рапорт об обнаружении признаков преступления, предусмотренного ст.194 УК Российской Федерации, который регистрируется в книге учета преступлений, после чего материал передается в подразделение дознания для принятия решения в порядке ст.145 УПК РФ.
При получении достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, принять решение, предусмотренное ст.28.1 КоАП РФ.
При выявлении факта АП, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.16.18 КоАП РФ, уполномоченный сотрудник таможенного органа анализирует поступившие документы и делает вывод, какие процессуальные действия и в какие сроки необходимо совершить. Если собраны все необходимые доказательства, в наличии предмет правонарушения (товар и/или транспортное средство), а также в случае возможности сбора доказательств в течение сроков, предусмотренных ст.28.5 КоАП РФ, уполномоченный сотрудник таможенного органа (приказ ФТС России от 15.03.2005 N 198) составляет протокол по делу об АП.
При обнаружении данного правонарушения непосредственно при пересечении лицом таможенной границы Российской Федерации, как правило, имеются достаточные данные для составления протокола об АП без проведения административного расследования.
В случае, если доказательств недостаточно и для их получения необходимо провести процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, выносится определение о возбуждении дела об АП и проведении административного расследования.
При вынесении определения в нем должны быть указаны сведения, перечисленные в ч.3 ст.28.7 КоАП РФ, в том числе дата, место, способ выявления товаров и/или транспортных средств, временно ввезенных на таможенную территорию Российской Федерации и не вывезенных в соответствии с установленным таможенным органом сроком; обстоятельства обнаружения административного правонарушения; ссылка на устанавливающий обязанность лица нормативный правовой акт, требования которого нарушены; ссылка на оформленные таможенным органом документы на товар и/или транспортные средства (в частности, УВТС), а также сведения о невывозе товара/транспортного средства. При описании события выявленного АП следует четко отражать сроки временного ввоза и фактического вывоза либо дату обнаружения невывоза товара и/или транспортного средства.
В определении о возбуждении дела об АП должны быть указаны процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, которые следует выполнить в ходе производства по делу об АП, для обоснования проведения административного расследования.
При вынесении определения о возбуждении дела об АП лицу, в отношении которого оно вынесено, необходимо разъяснить права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем сделать запись в указанном процессуальном документе.
В соответствии с ч.3.1 ст.28.7 КоАП РФ копию определения о возбуждении дела об АП в течение суток необходимо вручить под расписку либо выслать лицу, в отношении которого оно вынесено (письмо ФТС России от 06.02.2006 N 01-06/3667 "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях").
Следует учитывать, что по ч.1 ст.16.18 КоАП РФ субъект АП всегда известен на момент возбуждения дела. Кроме этого, при определении субъекта правонарушения необходимо помнить о статусе лиц, пользующихся дипломатической неприкосновенностью. Так, вопрос об административной ответственности иностранного гражданина, пользующегося иммунитетом от административной юрисдикции Российской Федерации и совершившего на территории Российской Федерации АП, разрешается в соответствии с нормами международного права (ст.2.6 КоАП РФ).
В целях исследования и доказывания объективной и субъективной стороны правонарушения целесообразно составить план расследования, в который включить перечень необходимых процессуальных действий, указать сроки их выполнения.
В случае выявления факта вывоза товара/транспортного средства с нарушением установленных сроков временного ввоза непосредственно при пересечении таможенной границы Российской Федерации для закрепления следов правонарушения и сбора доказательств необходимо произвести следующие процессуальные действия и мероприятия:
1. Произвести в порядке ст.27.10 КоАП РФ с участием понятых изъятие товаров и/или транспортных средств, а также документов (УВТС, таможенной декларации), подтверждающих факт таможенного оформления товара и/или транспортного средства и содержащих сведения о сроках временного ввоза.
В протоколе изъятия подробно описать идентификационные признаки изымаемых товаров и/или транспортных средств (наименование, модель, марка, размер, цвет, повреждения, иные особенности и т.д.) либо документов, являющихся доказательствами административного правонарушения, в том числе обнаруженных в ходе личного досмотра.
С разрешения должностного лица таможенного органа, в производстве которого находится дело, вместо оригиналов документов, обладающих свойством доказательств по делу, могут быть приобщены заверенные надлежащим образом копии.
2. С целью идентификации указанных товаров и/или транспортного средства в соответствии со ст.ст. 27.7 и 27.9 КоАП РФ провести досмотр транспортного средства и вещей, находящихся при физическом лице, перемещающем товары, с составлением отдельного протокола, где необходимо указать идентификационные признаки товара (тип, цвет, размер, марка, модель, номер и т.д.) и/или транспортного средства (тип, модель, номера кузова, шасси, двигателя автомобиля и т.п.). При применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, в протоколе досмотра сделать об этом запись.
3. После изъятия предметов АП в соответствии с требованиями ст.26.6 КоАП РФ принять меры к обеспечению их сохранности - поместить на склад временного хранения, зону таможенного контроля по акту приема- передачи, иное место, обеспечивающее сохранность товаров и/или транспортных средств.
4. При невозможности изъятия следует наложить арест на товары и/или транспортные средства, явившиеся предметом АП, составить протокол об аресте товаров и/или транспортных средств в порядке ст.27.14 КоАП РФ.
Применение мер обеспечения по делу необходимо, когда товары и/или транспортные средства, а также документы на них имеют существенное значение в процессе доказывания вины лица, в отношении которого ведется производство по делу, а также в силу того, что санкцией статьи предусмотрена конфискация предмета правонарушения.
Невыполнение одного из указанных процессуальных действий может привести к утрате вещественного доказательства или его подмене. Кроме этого, отсутствие изъятого (арестованного) предмета правонарушения не позволяет его идентифицировать, а в некоторых случаях делает эту процедуру невозможной (при отсутствии четкого описания товара).
5. Установить и опросить лицо, которое непосредственно ввозило/вывозило товар и/или транспортное средство с таможенной территории РФ (физическое лицо, водителя автомашины). Перед опросом установить его личность, полномочия в отношении товара/транспортного средства, разъяснить ему:
- права, предусмотренные ст.51 Конституции Российской Федерации и ст.25.1 КоАП РФ - если опрашивается в качестве лица, в отношении которого возбуждено дело об АП;
- права, предусмотренные ст.51 Конституции Российской Федерации и ст.25.6 КоАП РФ - если опрашивается в качестве свидетеля. В случае выявления в действиях лица, осуществившего временный ввоз товаров/транспортных средств, признаков АП, ответственность за которое предусмотрена ст.16.20 КоАП РФ, а именно: при обнаружении факта передачи в пользование, владение либо распоряжение иными способами условно выпущенными товарами, в отношении которых предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов, не связанных с помещением товаров под таможенные режимы, но сопряженных в соответствии с законодательством Российской Федерации с ограничениями по пользованию и распоряжению товарами, необходимо рассмотреть вопрос о возбуждении дела об АП.
6. В ходе опроса лица, совершившего противоправное действие (бездействие), и установления его вины необходимо получить объяснения по следующим вопросам:
- знало ли лицо о необходимости выполнения обязанности об обратном вывозе товаров и/или транспортных средств в установленный таможенным органом срок. Если знало, то признает ли факт совершения им правонарушения (в случае непризнания вины подробно изложить в протоколе опроса его возражения);
- когда, для каких целей и при каких обстоятельствах на таможенную территорию Российской Федерации были ввезены товары и/или транспортное средство;
- каким образом и кем осуществлялось таможенное оформление ввезенных товаров и/или транспортных средств, какими документами данный факт подтверждается, кто подавал документы на оформление (в частности, УВТС - для транспортных средств). Приобщить в качестве доказательств по делу заверенные копии данных документов;
- из чего исходило лицо при заявлении срока временного ввоза, указанного в УВТС, таможенной декларации;
- где на таможенной территории Российской Федерации находились товары и/или транспортные средства, каким образом и кем использовались; - знало ли об истечении срока временного ввоза товаров и/или транспортных средств;
- предпринимало ли действия, направленные на продление срока временного ввоза товаров и/или транспортных средств или своевременному вывозу их с территории Российской Федерации;
- в зависимости от ответов и обстоятельств дела задать иные вопросы.
7. Для полного, всестороннего и объективного расследования необходимо проверять версии и объяснения лица, привлекаемого к ответственности, сообщенные им при опросе, а также в иных документах, представленных лицом в таможенный орган, который ведет производство по делу, об обстоятельствах временного ввоза и невывоза товаров и/или транспортных средств с таможенной территории Российской Федерации.
8. С целью проверки объяснений лица, совершившего правонарушение, могут быть в качестве свидетелей опрошены с разъяснением прав, предусмотренных ст.25.6 КоАП РФ, родственники, знакомые и иные лица, обладающие информацией о перемещении товаров в РФ и о причинах их невывоза (лица, совместно переместившие товары, лица, у которых проживало лицо, совершившее правонарушение, и пр.).
9. Поскольку диспозицией и санкцией ч.1 ст.16.18 КоАП РФ предусматривается привлечение к ответственности только физических лиц, то в ходе административного расследования должны быть исследованы и к материалам дела приобщены документы, удостоверяющие личность (копия паспорта - для установления возраста, гражданства, места жительства, регистрации и т.п.) и род деятельности лица (место работы).
10. При установлении данных о нарушениях в области защиты Государственной границы Российской Федерации и обеспечения режима пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства на территории Российской Федерации (глава 18 КоАП РФ) необходимо передать в соответствии с п.п.2 ч.1 ст.28.1 КоАП РФ и ст.411 ТК РФ материалы о выявленном правонарушении в органы пограничной службы ФСБ России.
11. В целях всестороннего, полного, объективного и своевременного выяснения обстоятельств каждого дела, разрешения его в соответствии с законом, для обеспечения требований ст.26.1 КоАП РФ установить обстоятельства, отягчающие и смягчающие ответственность за совершение данного правонарушения, для чего необходимо запросить в учетно- регистрационном отделении (либо другом уполномоченном подразделении таможенного органа) сведения о том, подвергалось ли лицо, в отношении которого ведется производство по делу об АП, ранее административному наказанию за совершение однородного административного правонарушения.
12. Информацию о привлечении лица к ответственности за административные правонарушения также можно получить в комплексе программных средств "Административные правонарушения" (приказ ГТК России от 06.08.2002 N 846 "Об утверждении Инструкции о ведении электронных учетных документов по делам об административных правонарушениях").
13. Принять меры к установлению имущественного положения физического лица, получить характеристику, а также в ходе опроса по делу об АП - иные сведения о лице, его деятельности (в том числе, общественной, благотворительной и т.п.).
14. Указанный перечень процессуальных действий не является исчерпывающим и в зависимости от конкретных обстоятельств дела могут быть проведены другие процессуальные мероприятия.
В случае выявления указанного правонарушения не непосредственно при пересечении таможенной границы Российской Федерации, кроме вышеперечисленных процессуальных действий, при проведении административного расследования по факту невывоза товаров и/или транспортных средств необходимо провести следующие процессуальные действия:
15. При необходимости запросить в консульском учреждении иностранного государства на территории Российской Федерации сведения о сроке действия визы иностранного гражданина, информацию о его перемещении, времени возвращения (в случае выезда);
16. Уведомить лицо, в отношении которого ведется производство по делу, о возбуждении дела об АП и необходимости его явки для дачи объяснений по существу дела. Выслать по адресу его регистрации копию определения о возбуждении дела об АП и проведении административного расследования.
17. Получить дополнительные объяснения по следующим вопросам (помимо указанных в п.6):
- где находится в настоящее время товар и/или транспортное средство, являющееся предметом АП (находится ли предмет АП на территории Российской Федерации, установить точный адрес, кто и на каком основании владеет и пользуется им);
- осуществлялся ли своевременный вывоз предмета АП. В случае подтверждения лицом факта вывоза товара опросить лицо о месте и времени фактического вывоза, месте и времени оформления документов об обратном вывозе, запросить у лица документы, подтверждающие данный факт;
- в чем заключаются условия и причины, не позволившие лицу своевременно вывезти ранее временно ввезенный товар и/или транспортное средство;
- сознавало ли оно противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело ли его вредные последствия;
- исходя из содержания ответов задать другие вопросы.
18. Истребовать у лица, привлекаемого к ответственности, документы, являющиеся доказательствами по делу об АП, приобщить их либо надлежащим образом заверенные копии к материалам дела об АП.
19. В случае, если местонахождение предмета АП не установлено, в целях его розыска направить запросы в пограничные таможенные органы, ГНИВЦ ФТС России.
20. При необходимости запросить в соответствующих подразделениях ГИБДД, МВД России и других государственных органов информацию относительно обстоятельств постановки автомобиля в розыск, совершения ДТП и т.д.
21. В случае, когда лицом, на котором лежит обязанность по вывозу товаров и/или транспортных средств с таможенной территории Российской Федерации, такие товары и/или транспортные средства не вывозятся по причине их серьезного повреждения вследствие аварии или действия непреодолимой силы, в качестве свидетелей необходимо опросить сотрудников органов ГИБДД, предварительно установив их личность и разъяснив права, предусмотренные ст.51 Конституции Российской Федерации и ст.25.6 КоАП РФ, в том числе и по вопросам, применительно к специфике их деятельности:
- кто, когда, где, на каком основании осуществил задержание транспортного средства, какие документы были предъявлены лицом;
- удостоверялась ли личность лица, каким образом запрашивались и устанавливались его данные;
- проводился ли досмотр автомашины, его результаты, получить и приобщить к материалам дела документы, в которых они зафиксированы;
- какое решение принято в отношении транспортного средства, кому и на основании каких документов автомобиль передан (получить и приобщить их к материалам дела);
- иные вопросы, относящиеся к предмету правонарушения, обстоятельств задержания и личности лица, привлекаемого к ответственности.
22. Опросить по обстоятельствам дела очевидцев и других лиц в качестве свидетелей с целью подтверждения либо опровержения факта своевременного вывоза товаров или транспортных средств, предварительно установив их личности и разъяснив им права, предусмотренные ст.51 Конституции РФ и ст.25.6 КоАП РФ.
23. Запросить в случае необходимости пограничную службу с целью подтверждения либо опровержения факта выезда с таможенной территории Российской Федерации лица, временно ввезшего товар/транспортное средство.
24. В случае выполнения всех процессуальных действий на территории Российской Федерации и необходимости получения доказательств от таможенных служб иностранных государств, рассмотреть вопрос о направлении международного запроса в соответствии с требованиями приказа ФТС России от 31.03.2005 N 258 "Об утверждении Инструкции о порядке подготовки международных запросов по делам об административных правонарушениях и в связи с проведением оперативных проверок". В частности:
- направить запросы в таможенную службу по месту проживания лица, ввезшего на таможенную территорию Российской Федерации транспортное средство, с целью подтверждения факта нахождения этого транспортного средства на территории иностранного государства;
- в случае, если транспортное средство зарегистрировано в СНГ, направить запрос в таможенную службу данной страны, с учетом требований, установленных Единым порядком обмена информацией по запросам таможенных служб государств - участников СНГ в связи с производством по делам о нарушении таможенных правил и проведением проверок, утвержденным решением Совета руководителей таможенных служб от 28.03.2002 N 5/34.
Поступившая информация оценивается и приобщается к материалам дела об АП.
25. По окончании административного расследования должностное лицо, проводившее расследование, после сбора всех доказательств, подтверждающих событие данного правонарушения и вину совершившего его лица, составляет протокол об АП, который должен содержать помимо сведений, предусмотренных п.2 ст.28.2 КоАП РФ, данные:
- о времени, месте, способе совершения АП;
- об обстоятельствах обнаружения АП;
- о нормах закона, которые были нарушены;
- о лице, в отношении которого возбуждено дело об АП, его виновности в совершении АП;
- содержать ссылки на все доказательства, собранные в ходе административного производства (показания свидетелей, направленные запросы/поручения, полученные ответы и документы и т.д.);
- об оценке доказательств (какие доказательства принимаются, а какие являются несостоятельными, с обязательным указанием причины отнесения доказательств к недопустимым);
- о причинах и условиях совершения АП, а также информацию приобщенных к протоколу документах и месте нахождения товаров и/или транспортных средств, являющихся вещественными доказательствами.
26. Лица, привлекаемые к ответственности, должны заблаговременно уведомляться в установленном порядке о дате составления протокола по делу об АП для реализации прав данных лиц, установленные законом, и соблюдения требований ст.28.2 КоАП РФ. При этом следует руководствоваться положениями постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ". Нарушение установленных законом прав указанных лиц может явиться основанием для отмены постановления по делу об АП, согласно п.п. 3, 4, 5 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ.
27. В соответствии со ст.ст. 23.1, 23.8 и 28.8 КоАП РФ протокол об АП должен быть направлен в течение суток с момента его составления должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об АП:
- при составлении протокола об АП в отношении физического лица на таможенном посту - начальнику таможенного поста;
- при составлении протокола об АП в отношении физического лица в таможне - начальнику таможни либо заместителю начальника таможни по правоохранительной деятельности.
При выявлении в процессе расследования по делу об АП признаков преступления, необходимо незамедлительно направлять в подразделения дознания таможенного органа материалы для проведения проверки на предмет наличия признаков уголовно-наказуемого деяния в порядке ст.ст. 144, 145 УПК РФ.
К числу основных нормативных правовых и иных актов, устанавливающих и раскрывающих таможенные правила, ответственность за нарушение которых предусмотрена ч.1 ст.16.18 КоАП России, а также регулирующих порядок контроля соблюдения таких правил, следует отнести следующие документы (в том числе в области международного права):
1. Таможенная конвенция о временном ввозе частных дорожных перевозочных средств (Нью-Йорк, 4 июня 1954 года) // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами, выпуск XXI, стр.259.
2. Конвенция о таможенных льготах для туристов (Нью-Йорк, 4 июня 1954 года) // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами, выпуск XXI, стр.279.
3. Венская Конвенция о консульских сношениях (Вена, 24 апреля 1963 года), Венская Конвенция о дипломатических сношениях (Вена, 18 апреля 1961 года).
4. Конвенция о временном ввозе (Стамбул, 26 июня 1990 года) // Бюллетень "Таможенные ведомости", N 2, 1996 год.
5. Таможенный кодекс Российской Федерации - глава 22, ст.ст. 282, 283.
6. Постановление Правительства РФ от 27 ноября 2003 года N 715 "Об утверждении Положения о порядке таможенного оформления товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации физическими лицами для личного пользования" // Российская газета от 02.12.2003 N 244.
7. Постановление Правительства РФ от 29.11.2003 N 718 "Об утверждении Положения о применении единых ставок таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации для личного пользования" // Российская газета от 02.12.2003 N 244.
8. Постановление Правительства РФ от 16.08.2000 N 599 "О перечне товаров, временно ввозимых (вывозимых) с полным условным освобождением от уплаты таможенных пошлин и налогов". // Российская газета от 22.08.2000 N 162.
9. Приказ ГТК России от 02.03.95 N 137 "Об утверждении Временных правил регистрации и учета таможенными органами транспортных средств, зарегистрированных в других странах и временно находящихся на территории Российской Федерации сроком до 6 месяцев" (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации от 18.04.95 N 836) // Российские вести, 1995, N 105 - в соответствии с письмом ГТК РФ от 17 февраля 2004 года N 01-06/5794 настоящий приказ применяется в части, не противоречащей положениям Таможенного кодекса РФ от 28 мая 2003 года N 61-ФЗ. 10. Приказ ГТК России от 24.11.99 N 814 "Об утверждении Правил перемещения в упрощенном, льготном порядке транспортных средств физическими лицами через таможенную границу Российской Федерации" (с изменениями от 30 сентября 2002 года, 6 июня, 21 июля 2003 года, 7, 17 июня 2004 года) (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации от 18.02.2000 N 2125) // Российская газета, 2000, N 44.
11. Приказ ГТК России от 24.11.99 N 815 "Об утверждении Правил перемещения в упрощенном, льготном порядке товаров физическими лицами через таможенную границу Российской Федерации" (с изменениями от 10 марта 2000 года, 24 июня 2003 года, 7, 17 июня 2004 года) (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации от 14.01.2000 N 2048) // Российская газета, 2000, N 27.
При применении нормативных и иных правовых актов, изданных в Российской Федерации после 01.01.2004, то есть после вступления в силу нового Таможенного кодекса Российской Федерации, следует принимать во внимание следующие правила:
- согласно приказу ГТК России от 24.12.2003 N 1529 с 01.01.2004 ранее изданные нормативные правовые акты ГТК России, относящиеся к порядку таможенного оформления товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации физическими лицами для личного пользования, применяются в части, не противоречащей Положению о порядке таможенного оформления товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации физическими лицами для личного пользования, утвержденное постановлением Правительства РФ от 27.11.2003 N 715;
- согласно приказу ГТК РФ от 11.12.2003 N 1440 с 01.01.2004 ранее изданные нормативные правовые акты ГТК РФ, регулирующие порядок перемещения физическими лицами товаров для личного пользования, применяются в части, не противоречащей Положению о применении единых ставок таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации физическими лицами для личного пользования, утвержденному постановлением Правительства РФ от 29 ноября 2003 года N 718.

Методические рекомендации по расследованию административных правонарушений, предусмотренных ч.2 ст.16.18 КоАП РФ

Противоправными применительно к данному составу признаются деяния, выразившиеся в неосуществлении физическими лицами обратного ввоза на таможенную территорию Российской Федерации временно вывезенных товаров, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному обратному ввозу.
Предметом правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.16.18 КоАП РФ, являются не любые временно вывезенные товары, а только те, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлено требование об обязательном обратном ввозе на таможенную территорию Российской Федерации. Это обусловлено положениями п.3 ст.360 ТК РФ, в соответствии с которыми таможенные органы осуществляют контроль исполнения обязательств лиц об обратном ввозе ранее вывезенных с таможенной территории Российской Федерации российских товаров, если такие товары подлежат обязательному обратному ввозу в соответствии с законодательством Российской Федерации.
К законодательству Российской Федерации, устанавливающему требование об обязательном обратном ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, относится Федеральный закон от 15.04.93 N 4804-1 "О вывозе и ввозе культурных ценностей".
Обстоятельствами, подлежащими согласно ст.26.1 КоАП РФ выяснению по данному делу об административном правонарушении (далее - АП), являются:
1) наличие события АП - факт вывоза товара и его ввоза на территорию Российской Федерации;
2) физическое лицо, совершившее противоправное деяние;
3) виновность лица в совершении АП;
4) обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность;
5) характер и размер ущерба, причиненного АП;
6) обстоятельства, исключающие производство по делу об АП (ст.24.5 КоАП РФ);
7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела об АП, а также причины и условия совершения административного правонарушения.
Событие неосуществления обратного ввоза на таможенную территорию Российской Федерации временно вывезенных товаров, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному обратному ввозу, выявляется, как правило, сотрудниками таможенных органов, осуществляющих таможенный контроль за временно вывезенными товарами, и устанавливается следующими доказательствами:
а) документами, подтверждающими факт оформления временного вывоза товаров, а также установление срока обратного ввоза (таможенная декларация, свидетельство на право временного вывоза культурных ценностей, выданное Министерством культуры и массовых коммуникаций Российской Федерации (далее - Минкультуры России) на вывоз культурных ценностей);
б) объяснениями лица, которое непосредственно вывозило товар с таможенной территории Российской Федерации, лица, на которое возложена обязанность по своевременному ввозу на таможенную территорию Российской Федерации ранее вывезенных товаров, объяснениями должностных лиц таможни, производивших таможенное оформление и проводивших таможенный контроль;
в) документами, сообщениями и иной информацией, подтверждающими факт нахождения товара за границей.
Должностное лицо при выявлении факта неосуществления обратного ввоза на таможенную территорию Российской Федерации ранее вывезенных товаров, ввоз которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, направляет подтверждающие материалы в отдел дознания таможенного органа, для принятия решения о возбуждении уголовного дела по ст.190 УК РФ.
В случае получения отказа в возбуждении уголовного дела сотрудник таможенного органа анализирует поступившие документы и делает вывод, какие процессуальные действия и в какие сроки необходимо совершить. Если собраны все необходимые доказательства, установлена стоимость товара, а также в случае возможности сбора доказательств в течение сроков, предусмотренных ст.28.5 КоАП РФ, уполномоченный сотрудник таможенного органа (приказ ФТС России от 15.03.2005 N 198) составляет протокол по делу об АП в сроки, установленные ст.28.5 КоАП РФ.
При вынесении определения в нем должны быть указаны сведения, перечисленные в ч.3 ст.28.7 КоАП РФ, в том числе дата; обстоятельства обнаружения административного правонарушения; ссылка на устанавливающий обязанность лица нормативный правовой акт, требования которого нарушены; ссылка на оформленные таможенным органом документы на товар, а также сведения о неосуществлении обратного ввоза товара. При описании события выявленного АП следует четко отражать сроки временного вывоза.
В определении о возбуждении дела об АП должны быть указаны процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, которые следует выполнить в ходе производства по делу об АП, для обоснования проведения административного расследования.
В соответствии с ч.3.1 ст.28.7 КоАП РФ копию определения о возбуждении дела об АП в течение суток необходимо вручить под расписку либо выслать лицу, в отношении которого оно вынесено (письмо ФТС России от 06.02.2006 N 01-06/3667 "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях").
В целях исследования и доказывания объективной и субъективной стороны правонарушения целесообразно составить план расследования, в который включить перечень необходимых процессуальных действий, указать сроки их выполнения.
Для этого необходимо произвести следующие процессуальные действия и мероприятия:
1. В случае неполучения доказательств на этапе проверки в порядке ст.26.9 КоАП РФ направить запросы в ГНИВЦ ФТС России и в пограничные таможенные органы с целью установления фактов вывоза с таможенной территории Российской Федерации и неосуществления обратного ввоза товара. Полученные документы приобщить в качестве доказательств к материалам дела об АП.
2. В соответствии со ст.27.10 КоАП РФ произвести изъятие документов (таможенная декларация, свидетельство Минкультуры России на вывоз культурных ценностей), имеющихся в таможенном органе, оформившем временный вывоз товаров с составлением протокола изъятия и указанием сведений об их виде и реквизитах, описанием их содержания.
3. Запросить подразделение Минкультуры России, выдавшее свидетельство на вывоз культурных ценностей, о подтверждении его выдачи и срока действия.
4. Для установления вины лица, совершившего противоправное деяние необходимо:
4.1. Опросить лицо, на которое была возложена обязанность по своевременному ввозу на таможенную территорию Российской Федерации ранее вывезенных товаров, в качестве лица, в отношении которого ведется административное производство, разъяснив ему права, предусмотренные ст.51 Конституции Российской Федерации и ст.25.1 КоАП РФ, по вопросам:
1. Признает ли оно себя виновным в совершении АП.
2. Кем, когда и для каких целей были вывезены товары с таможенной территории Российской Федерации, через какой пункт пропуска и какие имеются подтверждающие документы.
3. На основании каких документов товар принадлежит данному лицу.
4. Брало ли оно на себя обязательство об обратном ввозе на таможенную территорию ранее временно вывезенных товаров в установленные сроки.
5. Обращалось ли оно за продлением и продлялись ли таможенным органом сроки временного вывоза товаров.
6. Обстоятельства, послужившие основанием несоблюдения обязанности по обратному ввозу товаров и принимаемые меры для ее выполнения. 7. Где находится в настоящее время товар, являющийся предметом АП (установить точный адрес, кто пользуется им).
8. Осуществлялся ли своевременный ввоз предмета АП. В случае утверждения лицом о ввозе товара опросить о месте и времени фактического ввоза, месте и времени оформления документов об обратном ввозе.
9. Исходя из содержания ответов, задать другие вопросы.
4.2. Приобщить в качестве доказательств к материалам дела об АП копии документов, устанавливающие личность лица, привлекаемого к ответственности (копия паспорта для установления возраста, гражданства, места жительства, регистрации и т.п.).
4.3. Установить имущественное положение физического лица, в том числе получить характеристику и приобщить иные сведения о его деятельности (в том числе общественной, благотворительной и т.п.) путем направления запросов по месту работы, жительства.
5. Опросить в качестве свидетелей должностных лиц таможенных органов, проводивших таможенное оформление и таможенный контроль временно вывезенных товаров и обнаруживших АП, разъяснив им права, предусмотренные ст.51 Конституции РФ, ст.25.6 КоАП РФ, по вопросам:
1) когда произведено таможенное оформление временно вывезенных товаров, на основании каких документов, каков срок временного вывоза товаров и транспортных средств, какие товары были вывезены, их идентификационные признаки (описание особенностей);
2) когда, в какой форме проводился таможенный контроль временно вывезенных товаров и транспортных средств, поступало обращение о продлении срока временного вывоза, если да, то по каким причинам;
3) об обстоятельствах выявления АП;
4) исходя из содержания ответов, задать другие вопросы.
6. Предметом административного правонарушения является временно вывезенный товар, обратный ввоз которого является обязательным. Исходя из санкции рассматриваемой статьи, предмет административного правонарушения подлежит оценке. Стоимость указанного товара, ввиду его отсутствия определяется в соответствии с частью 2 статьи 27.11 КоАП РФ, либо исходя из стоимостных данных, заявленных в свидетельстве Минкультуры России на вывоз культурных ценностей, либо по стоимости товара, заявленной в декларации.
7. После проведения всех процессуальных действий на территории Российской Федерации по сбору доказательств и в связи с тем, что товар, являющийся предметом административного правонарушения, находится за границей, необходимо рассмотреть вопрос о возможности направления международного запроса в соответствующую иностранную службу для получения необходимых доказательств по делу в соответствии с приказом ФТС России от 31.03.2005 N 258 "Об утверждении Инструкции о порядке подготовки международных запросов по делам об административных правонарушениях и в связи с проведением оперативных проверок".
В частности, в случае, если товар вывозился в страны СНГ, направить запрос в таможенную службу данной страны, с учетом требований, установленных Единым порядком обмена информацией по запросам таможенных служб государств - участников СНГ в связи с производством по делам о нарушении таможенных правил и проведением проверок, утвержденным решением Совета руководителей таможенных служб от 28.03.2002 N 5/34. Поступившая информация приобщается в качестве доказательств по делу об АП.
8. В целях всестороннего, полного, объективного и своевременного выяснения обстоятельств каждого дела, разрешения его в соответствии с законом, для обеспечения требований ст.26.1 КоАП РФ установить обстоятельства, отягчающие и смягчающие ответственность за совершение данного правонарушения. Для этого необходимо запросить в учетно- регистрационном отделении (либо другом уполномоченном подразделении таможенного органа) сведения о том, подвергалось ли лицо, в отношении которого ведется производство по делу об АП, ранее административному наказанию за совершение однородного административного правонарушения.
Информацию о привлечении лица к ответственности за административные правонарушения можно получить в комплексе программных средств "Административные правонарушения" (приказ ГТК России от 06.08.2002 N 846 "Об утверждении Инструкции о ведении электронных учетных документов по делам об административных правонарушениях").
9. В зависимости от конкретных обстоятельств дела в ходе расследования возможно проведение иных процессуальных действий, направленных на доказывание события АП и вины лица, его совершившего.
10. По окончании административного расследования должностное лицо, проводившее расследование, после сбора всех доказательств, подтверждающих событие данного правонарушения и вину совершившего его лица, составляет протокол об административном правонарушении.
11. Лицо, привлекаемое к ответственности, должно заблаговременно уведомляться в установленном порядке о дате составления протокола об АП, для реализации прав данного лица, а также выполнения требований ст.28.2 КоАП РФ, что отмечалось в постановлении Пленума ВС РФ N 5 от 24.03.2005 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ". Нарушение установленных законом прав указанных лиц может явиться основанием для отмены постановления по делу об АП согласно п. 3, 4, 5 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ.
12. По окончании административного расследования должностное лицо, проводившее расследование, после сбора всех доказательств, подтверждающих событие данного правонарушения и вину совершившего его лица, составляет протокол об АП, который должен содержать помимо сведений, предусмотренных п.2 ст.28.2 КоАП РФ, данные:
- об обстоятельствах обнаружения АП;
- о нормах закона, которые были нарушены;
- о лице, в отношении которого возбуждено дело об АП, его виновности в совершении АП;
- содержать ссылки на все доказательства, собранные в ходе административного производства (показания свидетелей, направленные запросы/поручения, полученные ответы и документы и т.д.);
- об оценке доказательств (какие доказательства принимаются, а какие являются несостоятельными, с обязательным указанием причины отнесения доказательств к недопустимым);
- о причинах и условиях совершения АП, а также информацию о приобщенных к протоколу документах и месте нахождения товаров и/или транспортных средств, являющихся вещественными доказательствами.
13. В соответствии со ст.ст. 23.1, 23.8 и 28.8 КоАП РФ протокол об АП должен быть направлен в течение суток с момента его составления должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об АП:
- при составлении протокола об АП в отношении физического лица на таможенном посту - начальнику таможенного поста;
- при составлении протокола об АП в отношении физического лица в таможне - начальнику таможни либо заместителю начальника таможни по правоохранительной деятельности.

Методические рекомендации по расследованию административных правонарушений, предусмотренных частью 1 статьи 16.20 КоАП РФ

Противоправными применительно к данному составу административного правонарушения (АП) признаются деяния, выразившиеся в пользовании, передаче в пользование или во владение либо распоряжении иными способами условно выпущенными на основании п.п. 1, 3 ч.1 ст.151 ТК РФ товарами, в отношении которых:
1) предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов, не связанных с помещением товаров под таможенные режимы, но сопряженных в соответствии с законодательством Российской Федерации с ограничениями по пользованию и распоряжению товарами.
В частности, это могут быть выпускаемые в режиме выпуска для внутреннего потребления товары, ввозимые в качестве вклада в уставный капитал организации с иностранными инвестициями, в качестве гуманитарной помощи, транспортные средства, временно ввозимые физическими лицами на таможенную территорию Российской Федерации. Условно выпущенные товары могут использоваться только в целях, соответствующих условиям предоставления льгот (ч.2 ст.151 ТК РФ);
2) выпуск таможенными органами осуществлен без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности на основании п.3 ч.1 ст.151, п.5 ст.131 ТК РФ. Такие товары запрещены к передаче третьим лицам любым способом, а в случаях, если ограничения на ввоз указанных товаров установлены в связи с проверкой их качества и безопасности, - также к использованию таких товаров (эксплуатации, потреблению) в любой форме (ч.2 ст.151 ТК РФ).
Таким образом, в соответствии с положениями ТК РФ под условным выпуском понимается выпуск товаров и транспортных средств, сопряженный с обязательствами лица о соблюдении установленных ограничений, требований или условий.
Необходимо отметить, что в соответствии со ст.360 ТК РФ товары, ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации, считаются находящимися под таможенным контролем с момента пересечения таможенной границы при их прибытии на таможенную территорию Российской Федерации до момента выпуска для свободного обращения. При этом условно выпущенные товары имеют статус иностранных товаров (п.3 ст.151 ТК РФ).
Основными нормативными правовыми актами, на основании которых предоставляются льготы по уплате таможенных пошлин, налогов являются:
1) Налоговый кодекс Российской Федерации от 31.07.98 N 146-ФЗ;
2) Закон Российской Федерации от 21.05.93 N 5003-1 "О таможенном тарифе";
3) Федеральный закон от 09.07.99 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации";
4) постановление Правительства Российской Федерации от 04.12.99 N 1335 "Об утверждении Порядка оказания гуманитарной помощи (содействия) Российской Федерации";

5) постановление Правительства Российской Федерации от 29.11.2003 N 718 "Об утверждении Положения о применении единых ставок таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ физическими лицами для личного пользования";
6) постановление Правительства Российской Федерации от 23.07.96 N 883 "О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями".
Событие данного АП выявляется, как правило, в ходе осуществления документального контроля (проверки целевого использования товаров), проведения таможенного контроля (например, при осмотре помещений и территорий на основании ст.375 ТК РФ, осуществлении таможенной ревизии в соответствии с ч.1 ст.376 ТК РФ), в рамках производства по делам об АП, возбужденным по ч.1 ст.16.18, ст.16.21 КоАП РФ, поступлении материалов в порядке п.2, п.3 ч.1 ст.28.1 КоАП РФ (например, информации из органов ГИБДД).
Исходя из способа совершения правонарушений, можно выделить 3 группы деяний, составляющих объективную сторону данного правонарушения: (1) пользование, (2) передача в пользование или во владение, (3) распоряжение иными способами условно выпущенными товарами, в отношении которых предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов, либо товарами, выпущенными без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, в нарушение установленных запретов и (или) ограничений.
В соответствии с п.1 ст.209 ГК РФ правомочия собственника раскрываются с помощью правомочий владения, пользования и распоряжения. На основании гражданского законодательства под правомочием владения понимается основанная на законе (юридически обеспеченная) возможность иметь у себя имущество, содержать его в своем хозяйстве (фактически обладать им, числить на своем балансе и т.п.).
Правомочие пользования представляет собой основанную на законе возможность эксплуатации, хозяйственного пли иного использования имущества путем извлечения из него полезных свойств, его потребления. Оно тесно связано с правомочием владения, так как по общему правилу можно пользоваться имуществом, только фактически владея им.
Правомочие распоряжения означает возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принадлежности, состояния или назначения (например, отчуждение по договору, уничтожение и т.д.).
Статья 224 ГК РФ раскрывает понятие "передачи", под которой признается фактическое вручение вещи приобретателю или сдача ее перевозчику либо в организацию связи для отправки приобретателю, фактическое поступление имущества во владение приобретателя или указанного им лица (например, доставка на его склад), а также передача ему товаросопроводительного документа на вещи. Если к моменту заключения договора об отчуждении вещи она уже находится во владении приобретателя, вещь признается переданной ему с этого момента.
Вышеуказанные обстоятельства необходимо учитывать при расследовании дела. При этом к материалам дела следует приобщать договоры купли-продажи, дарения, аренды, акты приема-передачи имущества, счета-фактуры, спецификации, накладные, ведомости выдачи имущества, передаточные ведомости, доверенности на право управления транспортным средством, а также объяснения свидетелей заключения таких сделок. Обстоятельствами, подлежащими согласно требованиям ст.26.1 КоАП РФ выяснению по данному делу об АП, являются:
1) наличие события АП (время, место, способ совершения правонарушения);
2) лицо, совершившие противоправное деяние, за которое КоАП РФ предусмотрена ответственность;
3) виновность лица в совершении АП;
4) обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность;
5) характер и размер ущерба, причиненного АП;
6) обстоятельства, исключающие производство по делу об АП (ст.24.5 КоАП РФ);
7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия, способствовавшие совершению АП. Кроме того, в ходе административного расследования по делу об АП подлежат установлению:
- обстоятельства, на основании которых лицу были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов;
- обстоятельства, на основании которых было принято решение о выпуске товара без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений.
В случае выявления противоправного деяния при проведении таможенного контроля должностные лица таможенных органов должны применять способы и возможности, предусмотренные таможенным законодательством, для сбора, фиксации и получения доказательств совершенного правонарушения, так как с учетом положений ст.392 ТК РФ результаты таможенного контроля могут приобщаться к материалам дела об АП в качестве доказательств.
К документам, которые могут содержать сведения, необходимые для правильного разрешения дела, могут относиться:
- ГТД;
- контракты (договоры);
- акты таможенного досмотра;
- материалы таможенной ревизии;
- УВГС;
- пассажирская таможенная декларация;
- регистрационные документы на транспортное средство (ПТС, свидетельство о регистрации транспортного средства и др.);
- документы, на основании которых предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов (заявления, обязательства, справки, подтверждения характера ввозимых товаров и их целевого использования и др.);
- документы, в которых указано для какой цели ввозятся товары, в какой период времени, каким образом, на какой территории и какими лицами они будут использоваться (заявления, обязательства, справки, подтверждения целевого использования товаров, договора, декларации о намерениях и др.);
- документы, свидетельствующие о пользовании, передаче в пользование или во владение, распоряжении иными способами товарами, в отношении которых предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов в нарушение установленных таможенным органом ограничений, либо товарами, выпуск которых таможенными органами осуществлен без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, в нарушение установленных запретов и (или) ограничений (счета-фактуры, акты использованного имущества, спецификации, накладные, ведомости выдачи имущества, передаточные ведомости, договоры купли-продажи, дарения, аренды, акты приема-передачи имущества, доверенности на право управления транспортным средством и др.);
- учредительные, уставные, регистрационные, банковские, налоговые документы юридического лица;
- документы, устанавливающие личность физического лица (паспорт), свидетельство о регистрации (для ПБОЮЛ), и документы, свидетельствующие о месте работы;
- объяснения лица, привлекаемого к ответственности, либо его представителя и иных лиц, имеющих отношение к обстоятельствам АП; - другие документы.
В случае поступления материалов, содержащих признаки АП (например, незаконной передачи физическим лицом в пользование условно выпущенных товаров, в отношении которых были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов), сотрудник таможенного органа должен их проанализировать и принять меры к определению характера и размера ущерба. Для этого до возбуждения дела об АП необходимо направить запрос в функциональное подразделение таможни для расчета подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов на дату совершения (обнаружения) правонарушения. В случае, если сумма неуплаченных таможенных платежей превышает 500 тыс. руб. составляется рапорт об обнаружении признаков преступления, предусмотренного ст.194 УК РФ, который регистрируется в книге учета преступлений, после чего материал передается в подразделение дознания для принятия решения в порядке ст.145 УПК РФ.
Если в действиях физического лица отсутствуют признаки преступления, а также, учитывая, что санкцией ч.1 ст.16.20 КоАП РФ в отношении физического или должностного лица установлен штраф, исчисляемый в МРОТ, наказание не ставится в зависимость от размера и стоимости предмета правонарушения, отсутствие конфискации предмета АП, при производстве по делу во многих случаях не осуществляется экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, и в случае возможности сбора доказательств в течение сроков, предусмотренных ст.28.5 КоАП РФ, составляется протокол об АП без проведения административного расследования.
В случае, если доказательств недостаточно и для их получения необходимо провести процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, в соответствии со ст.28.7 КоАП РФ выносится определение о возбуждении дела об АП и проведении административного расследования.
В данном определении помимо сведений, указанных в ч.3 ст.28.7 КоАП РФ, указываются, в том числе, дата, место, время, способ совершения АП, обстоятельства совершения и обнаружения АП, излагается суть нарушения, нормы закона, нарушенные лицом, какие конкретно процессуальные действия необходимо произвести.
При вынесении определения о возбуждении дела об АП физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об АП необходимо разъяснить права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем сделать запись в определении.
В соответствии с ч.3.1 ст.28.7 КоАП РФ копию определения о возбуждении дела об АП вручить под расписку либо выслать в течение суток физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено.
После вынесения определения о возбуждении дела об АП в целях исследования и доказывания объективной и субъективной стороны правонарушения необходимо составить план расследования, в который включить перечень необходимых процессуальных действий и указать сроки их выполнения.
В ходе расследования необходимо:
1. В соответствии со ст.27.10 КоАП РФ произвести изъятие документов, имеющих значение доказательств по делу (например, документов, предъявленных при таможенном оформлении условно выпущенного товара). Составить протокол изъятия с соблюдением требований ст.27.10 КоАП РФ с подробным описанием идентификационных признаков изымаемых документов (с указанием сведений об их виде и реквизитах).
2. В целях обеспечения производства по делу об АП, своевременного и правильного рассмотрения дела и исполнения принятого по нему постановления, для сохранности вещественных доказательств, недопущения их подмены и утраты, в порядке ст.27.10 КоАП РФ произвести изъятие товаров, являющихся предметом АП (санкция ч.1 ст.16.20 КоАП РФ предусматривает для юридических лиц конфискацию предмета АП). В протоколе изъятия подробно указать идентификационные признаки товаров (тип, цвет, размер, марка, модель, материал, производитель и др.), а при необходимости, применить фото-, киносъемку, видеозапись.
При невозможности изъятия товара в соответствии со статьей 27.14 КоАП РФ следует наложить на него арест и составить протокол об аресте (при необходимости, применить фото-, киносъемку, видеозапись).
В случае необходимости данные меры обеспечения могут применяться по делам об АП, возбужденным в отношении физических и должностных лиц. При изъятии и (или) аресте транспортного средства, помимо указанных данных, в протоколе необходимо отразить сведения об основных деталях автомашины (фарах, стеклах, зеркалах, колесах и т.п.), имеющихся на автомобиле повреждениях (царапинах, вмятинах, сколах на фарах и т.д.), о наличии установленного дополнительного оборудования, пробеге транспортного средства, а также о вещах и предметах, находящихся в салоне и багажнике автомашины.
Если местонахождение товаров, являющихся предметом АП, неизвестно, в ходе производства по делу необходимо принять меры по их розыску. Сведения о товаре могут быть установлены путем проведения опросов лиц и направления соответствующих поручений в другие таможенные органы.
3. В целях определения размера административного штрафа при назначении наказания в соответствии с требованиями ст.27.11 КоАП РФ осуществить оценку изъятых или арестованных товаров и/или транспортных средств путем применения государственных регулируемых цен или экспертного исследования. Необходимость осуществления оценки товаров и транспортных средств обусловлена возможностью применения административного наказания в виде штрафа, исчисляемого исходя из стоимости предметов АП. В случае необходимости в целях установления характеристик и свойств товара, взять его пробы и образцы в соответствии со ст.26.5 КоАП РФ, о чем составить протокол взятия проб и образцов в соответствии со ст.27.10 КоАП РФ и в порядке ст.26.4 КоАП РФ вынести определение о назначении идентификационной и (или) экономической экспертизы. Перед направлением определения о назначении экспертизы эксперту (в экспертное учреждение) с ним необходимо ознакомить лицо, в отношении которого возбуждено дело об АП (его законного представителя).
При выборе экспертного учреждения или эксперта следует руководствоваться ст.25.9 КоАП РФ, положениями Федерального закона РФ от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" и письма ГТК России от 02.09.2004 N 17-12/32023 "О правомочии проведения таможенными органами экспертиз по определению рыночной стоимости объектов правонарушения".
Полученное заключение эксперта оценивается как доказательство по делу, в соответствии со ст.26.11 КоАП РФ и приобщается к материалам дела об АП, а неизрасходованные при проведении экспертизы образцы и пробы товаров передаются на склад таможенного органа либо на склад временного хранения, где они отбирались, по акту приема-передачи на ответственное хранение.
В случае отсутствия сведений о месте нахождения предметов АП возможно проведение оценки по имеющимся в деле документам. В дальнейшем, в случае установления товаров и применения к ним мер обеспечения производства по делу, предусмотренных ст.ст. 27.10, 27.14 КоАП РФ, необходимо назначить дополнительную либо повторную экспертизу.
4. В случае необходимости в ходе административного расследования на основании ст.27.8 КоАП РФ произвести осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (например, для установления факта отсутствия на складе лица условно выпущенных товаров без предоставления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, из-за их передачи третьим лицам), с составлением протокола осмотра (в нем необходимо указать вид, количество и иные идентификационные признаки товаров, имеющихся на складе, с реквизитами документов на них, а также фиксируется факт отсутствия условно выпущенных товаров). При необходимости применить также средства фиксации (фото-, киносъемку, видеозапись).
5. Опросить лицо, в отношении которого ведется производство по делу (его законного представителя), которому были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов, или товары которого были выпущены без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, установив его личность, полномочия и разъяснив ему права, предусмотренные ст.25.1 КоАП РФ, ст.51 Конституции Российской Федерации, по вопросам:
- где, с какого времени и кем работает, в чем заключаются его должностные обязанности, вид и род деятельности организации (с предоставлением соответствующих документов, подтверждающих статус и полномочия лица, организации);
- с какой целью были ввезены товары;
- где, когда, с какой целью и при каких обстоятельствах заключен контракт (договор) на приобретение товаров, с предоставлением копий подтверждающих документов;
- какими документами подтверждается право владения и (или) право пользования товарами на таможенной территории Российской Федерации;
- какие ограничения были установлены таможенным органом по пользованию и распоряжению условно выпущенными товарами, с чем они были связаны;
- на каком основании лицу были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов и на основании каких документов;
- каким образом использовались условно выпущенные товары;
- знало ли лицо о порядке пользования условно выпущенными товарами;
- знало ли лицо, передавшее в пользование, владение либо распоряжение условно выпущенный товар о том, что товар имеет статус иностранного;
- кем и кому были переданы в пользование, владение либо распоряжение условно выпущенные товары, на основании каких документов;
- по каким причинам были нарушены запреты или ограничения по пользованию и распоряжению условно выпущенными товарами;
- сознавал ли противоправный характер своих действий, предвидел его вредные последствия и желал наступления таких последствий или сознательно их допускал либо относился к ним безразлично, или предвидел возможность наступления вредных последствий своего бездействия, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на предотвращение таких последствий либо не предвидел возможности наступления таких последствий, хотя должен был и мог их предвидеть;
- где в настоящее время находятся товары;
- признает ли факт совершения им АП (в случае непризнания совершения правонарушения, подробно изложить в протоколе опроса его возражения);
- исходя из содержания ответов, задать иные вопросы.
Для подтверждения сообщенных сведений следует истребовать в порядке ст.26.10 КоАП РФ соответствующие товаротранспортные, таможенные и бухгалтерские (платежные поручения, документы, свидетельствующие о постановке и снятии товаров с бухгалтерского баланса и др.) документы. 5.1. В случае совершения АП физическим лицом необходимо опросить его в качестве лица, в отношении которого ведется производство по делу, которому были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов, или товары которого были выпущены без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, установив его личность, и разъяснив ему права, предусмотренные ст.25.1 КоАП РФ, ст.51 Конституции Российской Федерации, по вопросам:
- на каком основании лицу были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов и на основании каких документов; - каким образом использовались условно выпущенные товары;
- знало ли лицо о порядке пользования условно выпущенными товарами;
- сознавал ли, что использовал условно выпущенный товар (транспортное средство) в иных целях, чем те, в связи с которыми ему были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов;
- по каким причинам он совершил правонарушение;
- признает ли он себя виновным в совершенном правонарушении (в случае непризнания совершения правонарушения, подробно изложить в протоколе опроса его возражения);
- исходя из содержания ответов, задать иные вопросы.
В соответствии с ч.1 ст.25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об АП, наравне с иными процессуальными правами вправе пользоваться юридической помощью защитника. При этом закон (ч.4 ст.25.5 КоАП РФ) четко устанавливает, когда защитник допускается к участию в производстве по делу - с момента составления протокола по делу об АП.
6. В случае необходимости по вопросам, указанным в п.5, необходимо опросить в качестве свидетелей должностных лиц и иных работников привлекаемого к ответственности юридического лица, в силу своего служебного положения владеющих информацией об обстоятельствах дела, а также родственников, знакомых, попутчиков и иных лиц при привлечении к административной ответственности физических лиц, разъяснив им их права, предусмотренные ст.25.6 КоАП РФ.
7. Опросить в качестве свидетелей должностных лиц таможенного органа, осуществлявших таможенное оформление и таможенный контроль, разъяснив им права, предусмотренные ст.25.6 КоАП РФ, с целью уточнения:
- где, с какого времени и кем работает, в чем заключаются его должностные обязанности;
- кто заполнил, подписал и подал таможенную декларацию таможенному органу;
- по каким причинам и на основании каких документов товар был выпущен условно;
- какие ограничения наложены на товары в связи с их условным выпуском;
- у кого и где должны были находиться товары, кому было предоставлено право пользования ими;
- исходя из содержания ответов, задать иные вопросы.
8. В случае, если дело возбуждено по результатам таможенной ревизии, опросить в качестве свидетеля должностное лицо таможенного органа, участвовавшее в таможенной ревизии, разъяснив ему права, предусмотренные ст.25.6 КоАП России, с целью уточнения:
- где, с какого времени и кем работает, в чем заключаются его должностные обязанности;
- когда проводилась ревизия, по каким основаниям и с какой целью назначена, какой состав комиссии, участвовал ли в ней сотрудник подразделения административных расследований;
- каким образом было обнаружено правонарушение, в чем оно выразилось, взяты ли по данному факту пояснения у лица, если взяты, то какие пояснения он дал, если нет, то по каким причинам;
- обстоятельств проведения таможенной ревизии;
- информации, относящейся к проведению коммерческих, производственных и иных операций с товарами, являющимися предметами АП и объектами таможенной ревизии, а также содержания договорных и коммерческих документов, документов бухгалтерского учета и отчетности, которые могут свидетельствовать о пользовании, передаче в пользование или владение либо о распоряжении условно выпущенными товарами;
- исходя из содержания ответов, задать другие вопросы.
Пояснения в письменной форме, полученные должностным лицом таможни в порядке ст.369 ТК РФ от лиц, у которых проводилась таможенная ревизия, и иных лиц, имеющих отношение к указанным товарам и транспортным средствам, приобщаются к материалам дела об АП в качестве доказательств.
Копия акта таможенной ревизии, заверенная надлежащим образом, приобщается к материалам дела.
9. Опросить в качестве свидетеля лицо (если это юридическое лицо - его должностных лиц и иных работников), которое приобрело, получило в пользование или владение условно выпущенные товары от лица, которому были предоставлены льготы по таможенным пошлинам, налогам (декларанта), или товары которого были выпущены без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, разъяснив ему права, предусмотренные ст.25.6 КоАП РФ, с целью выяснения:
- где, с какого времени и кем работает, в чем заключаются его должностные обязанности, вид и род деятельности организации (с предоставлением соответствующих документов, подтверждающих статус и полномочия лица, организации);
- когда, от кого, с какой целью, при каких обстоятельствах и на основании каких документов оно приобрело (получило в пользование или владение) условно выпущенные товары;
- знало ли оно об условном выпуске приобретенных (полученных) товаров;
- знало ли об ограничениях по пользованию и распоряжению приобретенных (полученных) товаров;
- известны ли нормы таможенного законодательства, регламентирующие порядок условного выпуска товаров;
- какие меры принимались для проверки правомерности заключаемой сделки, какие документы были изучены (получены) до заключения договора; - каким образом используется приобретенный товар и где он находится в настоящее время;
- исходя из содержания ответов, задать иные вопросы.
Для подтверждения указанных сведений следует истребовать в порядке ст.26.10 КоАП РФ соответствующие документы.
9.1. При необходимости в порядке ст.26.9 КоАП РФ направить запрос в организацию, которой были переданы, приобретены условно выпущенные товары у лица, которому были предоставлены льготы по уплате таможенных пошлин, налогов, или товары которого были выпущены без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, с постановкой вышеуказанных вопросов. Для подтверждения указанных сведений следует истребовать в порядке ст.26.10 КоАП РФ соответствующие документы.
9.2. Исходя из полученных ответов, в ходе производства по делу решить вопрос о возбуждении дела об АП по ст.16.21 КоАП РФ по факту приобретения (получения в пользование или владение) условно выпущенных товаров, пользование, передача в пользование или владение либо распоряжение иными способами которыми было допущено в нарушение установленных запретов и (или) ограничений.
10. В случае выявления в ходе административного расследования иных АП (например, в области охраны окружающей природной среды, здоровья и санитарно-эпидемиологического благополучия населения) необходимо направить соответствующие материалы в органы, уполномоченные составлять протоколы об АП по таким правонарушениям, для принятия решения в порядке ст.28.1 КоАП РФ.
11. При привлечении к ответственности физических лиц должны быть исследованы и приобщены заверенные копии документов, устанавливающих личность (паспорт - для установления возраста, гражданства, места жительства, регистрации и т.п.), а также в случае необходимости свидетельство о регистрации (для ПБОЮЛ), и документы, свидетельствующие о месте работы.
12. К материалам дел, возбужденных в отношении юридических лиц, должны быть приобщены:
1) учредительные, уставные документы, предусмотренные ст.52 ГК РФ, определяющие в соответствии с законодательством его правовое положение (правовой статус), при этом нет необходимости приобщать указанные документы в полном объеме и в оригиналах, допускается приобщение актуализированных выписок из них или заверенных надлежащим образом копий;
2) доверенности на представление интересов данного юридического лица. При исследовании и приобщении к материалам дела об АП доверенностей, представляемых в таможенные органы должностными лицами и сотрудниками юридических лиц, необходимо учитывать такие обстоятельства, как срок действия доверенности, наличие трудовых отношений между представителем и доверителем, сведений о конкретных полномочиях представителя, должностном положении лица, подписавшего доверенность.
Как правило, все необходимые документы и сведения (заверенные копии) в отношении участников ВЭД находятся в таможенном органе и могут быть запрошены и получены в ОТО и ТК таможенного органа в соответствии с приказом ГТК России от 18.10.2004 N 160 "О Типовой инструкции по делопроизводству и работе архива в таможенных органах".
Согласно положениям Инструкции о совершении таможенных операций при декларировании товаров в электронной форме (приказ ГТК России от 30.03.2004 N 395), определяющей порядок и условия декларирования в электронной форме товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу РФ, сведений о товарах, об их таможенном режиме и др., необходимых для таможенных целей, все данные об участниках ВЭД и операциях с товарами возможно получить в электронном архиве информационной системы таможенного органа.
В случае отсутствия в документах, полученных из ОТО и ТК, всех необходимых сведений и информации о юридическом лице, в отношении которого ведется производство по делу об АП, подтверждающих его правовой статус, необходимо в соответствии со ст.26.10 КоАП РФ истребовать у данного лица уставные, учредительные документы, информацию о регистрации юридического лица, о постановке на учет в налоговый орган, о присвоении юридическому лицу ИНН, кода ОКПО и т.д.
Направить запрос в порядке ст.26.9 КоАП РФ в орган, осуществлявший государственную регистрацию юридического лица и (или) в территориальное подразделение ФНС России, в котором состоит на учете в качестве налогоплательщика субъект правонарушения, с целью получения информации об идентификационных кодах и реквизитах организации, ее руководителях и учредителях, должностных лицах, работниках и иных представителях, о счетах в банковских учреждениях, об имуществе, о юридическом и фактическом адресах, а также при необходимости уточнения данных о законном представителе юридического лица, либо физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, привлекаемых к ответственности по делу об АП, в случае сомнения в том, является ли данное лицо законным представителем. Требуемую информацию следует получить в территориальном регистрирующем органе (ИФНС), где она содержится на основании постановлений Правительства РФ от 19.06.2002 N 438 "О едином государственном реестре юридических лиц" и N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей", в соответствии с Соглашением МНС России и ГТК России по взаимному информационному обмену "О взаимодействии МНС России и ГТК России", утвержденным МНС России и ГТК России 08.06.2000 NN БГ-15/1222, 01211/15581.
13. Направить запрос в порядке ст.26.10 КоАП РФ в банковское учреждение о наличии денежных средств на счетах лица, привлекаемого к ответственности, о юридическом и фактическом адресах, учредителях, руководителях организации и в случае возможности о контактных телефонах.
14. В случае выполнения всех процессуальных действий на территории РФ и необходимости получения доказательств от таможенных служб иностранных государств рассмотреть вопрос о направлении международного запроса в строгом соответствии с требованиями приказа ФТС России от 31.03.2005 258 "Об утверждении Инструкции о порядке подготовки международных запросов по делам об административных правонарушениях и в связи с проведением оперативных проверок".
15. В целях установления фактов повторного совершения лицом АП провести проверку по информационным базам всех таможенных органов, в том числе по комплексу программных средств "Административные правонарушения".
16. Для полного, всестороннего и объективного расследования необходимо проверять все версии и объяснения лица, привлекаемого к ответственности, сообщенные им при опросе, а также в иных документах, представленных самим лицом либо от его имени в таможенный орган, ведущий производство по делу.
17. В зависимости от конкретных обстоятельств дела в ходе расследования возможно проведение иных процессуальных действий, направленных на доказывание события АП и вины лица, его совершившего.
18. Приобщить к материалам дела сведения об издержках по делу (при их наличии).
19. По окончании административного расследования должностное лицо, проводившее расследование, составляет протокол об АП, который должен содержать помимо сведений, предусмотренных п.2 ст.28.2 КоАП РФ, данные о времени, месте, способе совершения АП, обстоятельствах его обнаружения, нормах закона, которые были нарушены, о лице, в отношении которого возбуждено дело об АП, его виновности в совершении АП, ссылки на все доказательства, собранные в ходе административного производства (заключения экспертов, показания свидетелей, направленные запросы/поручения, полученные ответы и документы и т.д.), их оценку, правовое обоснование привлечения лица к административной ответственности, статью КоАП РФ, предусматривающую административную ответственность за данное АП, причины и условия, способствовавшие совершению АП, а также информацию о приобщенных к протоколу документах и месте нахождения товаров и/или транспортных средств, являющихся вещественными доказательствами.
20. Лица, привлекаемые к ответственности, должны заблаговременно уведомляться в установленном порядке о дате составления протокола по делу об АП для реализации их прав, установленных ст.28.2 КоАП РФ, что отмечалось в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ". Нарушение установленных законом прав указанных лиц может явиться основанием для отмены постановления по делу об АП согласно ст.30.7 КоАП РФ.
21. В ходе производства по делу в отношении юридического лица необходимо решить вопрос о возможности привлечения к административной ответственности должностных лиц либо иных работников, по вине которых организацией совершено правонарушение (например, начальника отдела, главного бухгалтера и др.).
22. В соответствии со ст.ст.23.1, 23.8 и 28.8 КоАП РФ протокол об АП должен быть направлен в течение суток с момента его составления должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об АП:
1) при составлении протокола об АП в отношении физического лица на таможенном посту - начальнику таможенного поста;
2) при составлении протокола об АП в отношении юридического лица на таможенном посту, а в таможне в отношении любого лица - начальнику таможни либо заместителю начальника таможни по правоохранительной деятельности.

Методические рекомендации по расследованию административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 16.20 КоАП РФ

Противоправным применительно к данному составу правонарушения признается деяние, выразившееся в пользовании без разрешения таможенного органа товарами, на которые при проведении таможенного контроля наложен арест.
В соответствии с ч.1 ст.377 ТК РФ при проведении специальной таможенной ревизии в случаях, определенных указанной нормой, на товары может быть наложен арест.
Согласно ч.2 ст.377 ТК РФ пользование товарами, на которые при проведении специальной таможенной ревизии наложен арест, может быть разрешено начальником таможенного органа, назначившим специальную таможенную ревизию, либо лицом, им уполномоченным. Указанное положение в силу п.1 ст.391 ТК РФ распространяется и в отношении товаров, незаконно перемещенных через таможенную границу Российской Федерации и обнаруженных таможенными органами у лиц, приобретших их на таможенной территории Российской Федерации в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.
Следует иметь ввиду, что пользование товарами, на которые наложен арест в соответствии со ст.27.14 КоАП РФ, не образует состава рассматриваемого правонарушения.
По данному составу АП доказыванию подлежит только факт пользования товарами, на которые в ходе проведения таможенной ревизии был наложен арест, при отсутствии у лица, осуществляющего хранение, разрешения таможенного органа на такое пользование.
Правонарушение может быть выявлено в ходе проведения таможенного контроля за товарами, на которые был наложен арест, а также при поступлении материалов в порядке п.2, п.3 ч.1 ст.28.1 КоАП РФ.
Обстоятельствами, подлежащими согласно требованиям ст.26.1 КоАП РФ выяснению по данному делу об АП, являются:
1) наличие события АП (факт наложения ареста на товар и пользования им без разрешения таможенного органа);
2) лицо, совершившие противоправное деяние;
3) виновность лица в совершении АП;
4) обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность;
5) характер и размер ущерба, причиненного АП;
6) обстоятельства, исключающие производство по делу об АП (ст.24.5 КоАП РФ);
7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия, способствовавшие совершению АП. Учитывая, что санкцией ч.2 ст.16.20 КоАП РФ в отношении юридического или должностного лица предусмотрен штраф, исчисляемый в МРОТ, и не предусмотрена конфискация, в случае возможности сбора доказательств в течение сроков, предусмотренных ст.28.5 КоАП РФ, составляется протокол об АП без проведения административного расследования.
В случае, если доказательств недостаточно и для их получения необходимо провести процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, в соответствии со ст.28.7 КоАП РФ выносится определение о возбуждении дела об АП и проведении административного расследования с учетом положений методики расследования АП, предусмотренного ч.1 ст.16.20 КоАП РФ.
В ходе расследования необходимо выполнить мероприятия, предусмотренные п.п. 1, 2, 4-8, 12-22 методики расследования АП, ответственность за которые предусмотрена ч.1 ст.16.20 КоАП РФ (за исключением мероприятий, проводимых в отношении физических лиц, привлекаемых к ответственности), с учетом следующих особенностей.
1. Изъятию в порядке ст.27.10 КоАП РФ подлежат документы, подтверждающие факт наложения ареста на товар и пользования им без разрешения таможенного органа, документы, на основании которых осуществлялась передача товаров лицу, а также документы на товар.
2. При опросе лица (законного представителя лица), в отношении которого ведется производство по делу об АП, и которому были переданы товары, арестованные в ходе таможенной ревизии, следует установить следующее:
- какими документами подтверждается право владения и/или пользования, в том числе распоряжения, на таможенной территории Российской Федерации товарами, на которые при проведении таможенной ревизии был наложен арест. Приобщить в качестве вещественных доказательств по делу заверенные копии данных документов;
- признает ли факт наложения ареста на товар и пользования им без разрешения таможенного органа;
- по каким причинам, где, когда, кем, при каких обстоятельствах был наложен арест;
- имеется ли у лица, которому были переданы товары на ответственное хранение, разрешение таможенного органа на пользование ими;
- знает ли лицо, пользовавшееся указанными товарами, о запрете такого пользования при отсутствии на это разрешения таможенного органа;
- в случае отсутствия товаров в месте их хранения (нахождения), необходимо выяснить, где в настоящее время они находятся, каким образом и на основании каких документов используются; если товары выбыли из владения, то каким образом, когда и при каких обстоятельствах; - признает ли в своих действиях факт совершения нарушения таможенных правил;
- исходя из содержания ответов, задать иные вопросы.
2.1. При необходимости опросить в качестве свидетелей иных лиц, обладающих сведениями о месте хранения, обстоятельствах пользования арестованным товаром.
3. При опросе в качестве свидетеля должностного лица таможенного органа, наложившего арест на товар при проведении специальной таможенной ревизии или при обнаружении незаконно перемещенных через таможенную границу товаров у лиц, приобретших их на таможенной территории РФ в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, выяснить:
- где, с какого времени и кем работает, в чем заключаются его должностные обязанности;
- когда проводилась ревизия, по каким основаниям и с какой целью назначена, какой состав комиссии, участвовал ли в ней сотрудник подразделения административных расследований, при каких обстоятельствах установлены товары, ввезенные с нарушением таможенных правил; - что явилось основанием для наложения ареста на товар;
- какие арестованные товары (их подробное описание) и кому были переданы на хранение, какими документами это подтверждается; - давалось ли таможенным органом разрешение на пользование арестованными товарами;
- каким образом использовался товар до наложения на него ареста;
- исходя из содержания ответов, задать иные вопросы.
4. В соответствии со ст.ст. 23.1, 23.8 и 28.8 КоАП РФ протокол об АП должен быть направлен в течение суток с момента его составления должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об АП:
1) при составлении протокола об АП в отношении должностного лица на таможенном посту - начальнику таможенного поста;
2) при составлении протокола об АП в отношении юридического лица на таможенном посту, а в таможне в отношении юридического или должностного лица - начальнику таможни либо заместителю начальника таможни по правоохранительной деятельности.

Методические рекомендации по расследованию административных правонарушений, предусмотренных статьей 16.21 КоАП РФ

В диспозиции ст.16.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) приведены следующие противоправные действия, представляющие собой способы совершения рассматриваемого правонарушения:
1) приобретение, пользование, хранение, транспортировка товаров (транспортных средств), незаконно перемещенных через таможенную границу Российской Федерации и в отношении которых неуплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены запреты и ограничения, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности;
2) приобретение, пользование, хранение либо транспортировка условно выпущенных товаров (транспортных средств), в отношении которых в нарушение установленных запретов и/или ограничений были допущены пользование, передача в пользование или во владение либо распоряжение иными способами.
Согласно ст.15 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) никто не вправе пользоваться и распоряжаться товарами и транспортными средствами до их выпуска иначе как в порядке и на условиях, которые предусмотрены ТК РФ. После выпуска товаров и транспортных средств пользование и распоряжение ими осуществляются в соответствии с заявленным таможенным режимом. Статус находящихся в свободном обращении товары приобретают только после того, как в отношении них выполнены все требования таможенного законодательства (уплачены таможенные пошлины и налоги, соблюдены все ограничения, установленные в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности) (ст.164 ТК РФ).
В соответствии со статьей 151 ТК РФ условно выпущенными являются товары:
- в отношении которых в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлены льготы по таможенным платежам;
- помещенные под таможенные режимы таможенного склада, беспошлинной торговли, переработки на таможенной территории, переработки для внутреннего потребления, временного ввоза, реэкспорта, международного таможенного транзита, уничтожения и специальные таможенные режимы, применимые к товарам, ввозимым на таможенную территорию Российской Федерации;
- выпущенные без представления документов и сведений, подтверждающих соблюдение ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.
В отношении условно выпущенных товаров ТК РФ установлены ограничения по пользованию и распоряжению.
Из всех выше приведенных противоправных действий недлящимся, поскольку является разовым, непродолжительным во времени, является приобретение. Остальные действия (пользование, хранение, транспортировка) предполагают определенный период времени, в течение которого они осуществляются, не прекращаясь. Такие действия могут быть отнесены к длящимся.
В то же время, в случае самостоятельного прекращения лицом перечисленных противоправных деяний либо пресечения их таможенными органами срок давности привлечения к административной ответственности исчисляется с указанного момента.
Обстоятельствами, подлежащими согласно требованиям ст.26.1 КоАП РФ выяснению по данному делу об административном правонарушении (далее - АП), являются:
1) наличие события АП (факт приобретения, пользования, хранения, транспортировки, распоряжение иным способом незаконно ввезенными или условно выпущенными товарами;
2) лицо, совершившее противоправное деяние (юридическое лицо, предприниматель без образования юридического лица, должностное лицо);
3) виновность лица в совершении АП;
4) обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;
5) характер и размер ущерба, причиненного АП;
6) обстоятельства, исключающие производство по делу об АП;
7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия, способствовавшие совершению АП.
Необходимо учитывать, что физические лица не подлежат ответственности по данной статье.
Событие административного правонарушения выявляется, как правило, в ходе таможенного контроля с использованием всех его форм, предусмотренных гл.35 ТК РФ и ст.410 ТК РФ (в основном при осуществлении контроля после выпуска товаров, в том числе за условно выпущенными товарами), в рамках проведенных оперативных мероприятий, а также по информации, полученной в соответствии с п.3 ч.1 ст.28.1 КоАП РФ, и устанавливается следующими доказательствами:
1) документами, свидетельствующими о незаконности перемещения через таможенную границу Российской Федерации товаров и/или транспортных средств и в отношении которых не уплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены запреты и/или ограничения, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности (в большинстве отсутствием документов, подтверждающих таможенное оформление и уплату таможенных платежей). При установлении факта незаконности ввоза товаров необходимо учитывать положения ст.374 ТК РФ, согласно которым таможенные органы осуществляют проверку наличия на товарах или их упаковке специальных марок, идентификационных знаков или иных способов обозначения товаров, используемых для подтверждения легальности их ввоза на таможенную территорию Российской Федерации в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными актами Российской Федерации. Отсутствие на товарах специальных марок, идентификационных знаков и т.п. рассматривается как подтверждение факта ввоза товаров на таможенную территорию Российской Федерации без производства таможенного оформления и выпуска товаров, если лицо, у которого такие товары обнаружены, не докажет обратное (отсутствие маркировки о сертификации на товарах, в случае необходимости такой маркировки, которая подтверждает таможенное оформление; представление недействительных документов на товар, указание в счет-фактуре номера ГТД па совершенно другой товар и т.д.);
2) документами, свидетельствующими о передаче условно выпущенных товаров и транспортных средств, переданных в пользование или во владение либо в распоряжение иными способами в нарушение установленных запретов и/или ограничений (договор, товарно-транспортная накладная, счет-фактура, акт приемки передачи, бухгалтерский баланс и т.д.);
3) документами, подтверждающими приобретение, пользование, хранение либо транспортировку товаров и/или транспортных средств, которые незаконно перемещены через таможенную границу Российской Федерации и в отношении которых не уплачены таможенные пошлины, налоги или не соблюдены запреты и/или ограничения, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, а также условно выпущенных товаров и/или транспортных средств, пользование, передача в пользование или во владение либо распоряжение иными способами которыми допущены в нарушение установленных запретов и/или ограничений.
Необходимо отметить, что согласно ст.392 ТК РФ результаты проведения таможенного контроля, оформленные в соответствии с действующим законодательством, могут быть признаны в качестве доказательств по делу об АП. При выявлении факта АП, ответственность за которое предусмотрена ст.16.21 КоАП РФ, уполномоченное должностное лицо таможенного органа должно проанализировать документы и имеющиеся в его распоряжении сведения и определить, достаточно ли имеющихся доказательств для составления протокола об АП в соответствии со ст.ст. 28.2, 28.5 КоАП РФ. В случае необходимости выяснения дополнительных обстоятельств, не требующих значительных временных затрат, протокол об АП составляется в сроки, установленные ч.2 ст.28.5 КоАП РФ.
В случае, если собранных доказательств для привлечения лица к административной ответственности недостаточно и для их получения необходимо провести процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, должностное лицо выносит определение о возбуждении дела об АП и проведении административного расследования.
Определение о возбуждении дела об АП в соответствии со ст.28.7 КоАП РФ должно содержать указание на таможенный орган, Ф.И.О. должностного лица, ссылки на документы, дату, место, способ совершения АП, обстоятельства совершения и обнаружения АП. Кроме вышеперечисленных требований, определение должно включать в себя описание события АП, ссылку на нормативно-правовой акт, требования которого нарушены, указать, процессуальные действия, требующие временных затрат. При вынесении определения о возбуждении дела об АП лицу, в отношении которого оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об АП необходимо разъяснить права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем сделать запись в определении.
В соответствии с ч.3.1 ст.28.7 КоАП РФ копия определения о возбуждении дела об АП в течение суток вручается под расписку либо высылается лицу, в отношении которого оно вынесено.
Для возбуждения дела об АП по ст.16.21 КоАП РФ должен быть установлен факт совершения правонарушений, предусмотренных статьями 16.1, 16.2, 16.3, ч.1 ст.16.9, 16.18, 16.19, 16.20 КоАП РФ.
В ходе административного расследования по делу об АП в зависимости от квалифицирующих признаков правонарушения подлежат процессуальному закреплению следующие обстоятельства:
- факт пересечения таможенной границы (помимо либо с сокрытием от таможенного контроля или с представлением таможенным органам недействительных документов);
- факт недекларирования или недостоверного декларирования;
- факт ввоза товаров с несоблюдением запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности;
- факт недоставки, выдачи без разрешения таможенного органа либо утраты товаров;
- факт нарушения требований или условий таможенного режима;
- невывоз временно ввезенных в упрощенном льготном порядке товаров физическими лицами;
- факт передачи третьим лицам условно выпущенных товаров.
Все вышеизложенные факты должны быть подтверждены соответствующими процессуальными документами о возбуждении дела об АП или уголовного дела, их прекращении либо отказе в их возбуждении, за исключением основания в связи с отсутствием события правонарушения.
Как показывает складывающаяся практика, дела об АП по ст.16.21 КоАП РФ являются одной из самых сложных категорий дел, по которым очень трудно доказать совершение противоправного деяния и вину лица.
Для всестороннего, полного и объективного выяснения всех обстоятельств, необходимо руководствоваться методиками по расследованию правонарушений, предусмотренных статьями 16.1, 16.2, 16.3, ч.1 ст. 16.9, 16.18, 16.19, 16.20 КоАП РФ, а также провести следующие процессуальные действия и мероприятия:
1) приобщить к материалам дела вышеуказанные документы, подтверждающие совершение АП, в порядке ст.26.9 КоАП РФ направить запросы в таможенные органы России, ГНИВЦ ФТС России для подтверждения указанных фактов;
2) в соответствии со ст.27.10 КоАП РФ изъять либо истребовать в порядке ст.26.10 КоАП РФ и приобщить к материалам дела документы (либо их заверенные надлежащим образом копии), в том числе товаросопроводительные, товаротранспортные, бухгалтерские, коммерческие и др., свидетельствующие о приобретении, пользовании, хранении, транспортировке товаров и/или транспортных средств, являющихся предметом АП, с составлением протокола изъятия и указанием сведений об их виде и реквизитах, подробным описанием их содержания, с указанием идентификационных признаков и отличий. Основными документами, на которые стоит обратить особое внимание, являются:
- счет-фактура (соответствие сведений о наименовании, маркировке, стране происхождения товара с предметом АП);
- сертификат соответствия (его наличие на товары, подлежащие обязательной сертификации);
- складские документы (об отпуске, приеме товара), книга покупок, книга продаж, товарно-транспортная накладная;
- договоры, бухгалтерский баланс;
3) предпринять все возможные меры для установления местонахождения товаров и/или транспортных средств, являющихся предметом АП, для чего направлять в порядке ст.26.9 КоАП РФ запросы лицам и в органы, имеющим либо которые должны иметь какие-либо сведения о таких товарах и транспортных средствах (собственник, владелец, пользователь, хранитель, продавец, покупатель, переводчик, таможенные органы, органы ГИБДД, другие государственные контролирующие органы и т.д.). Изъять в соответствии со статьей 27.10 КоАП РФ товары, являющиеся предметом АП. В протоколе изъятия подробно указать идентификационные признаки товаров (тип, цвет, размер, видимые дефекты, а также маркировку, свидетельствующую об импортном происхождении товара, отсутствие маркировки на товарах и/или упаковке, указывающих на необходимость сертификации товара и т.п.). В случае необходимости применить фото- и киносъемку, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств;
4) при невозможности изъятия предмета АП необходимо наложить на него арест в соответствии со статьей 27.14 КоАП РФ и составить протокол;
5) предмет АП необходимо поместить на хранение по акту приема- передачи на ответственное хранение. Невыполнение процессуальных действий по изъятию либо аресту товаров и/или транспортных средств может привести к утрате вещественного доказательства или его подмене. Кроме этого, отсутствие изъятого (арестованного) предмета правонарушения не позволяет его идентифицировать, затрудняет определение стоимости, а в некоторых случаях делает эту процедуру невозможной (при отсутствии четкого описания товара). Это в равной степени относится и к изъятию документов;
6) в целях определения размера административного штрафа при назначении наказания в соответствии с требованиями ст.27.11 КоАП РФ осуществить оценку изъятых или арестованных товаров и/или транспортных средств путем применения государственных регулируемых цен или назначив проведение экспертного исследования. Необходимость осуществления оценки товаров и транспортных средств обусловлена возможностью применения административного наказания в виде штрафа, исчисляемого исходя из стоимости предметов АП. В случае необходимости в целях установления характеристик и свойств товара взять пробы и образцы товаров в соответствии со ст.26.5 КоАП РФ, о чем составить протокол взятия проб и образцов в соответствии со ст.27.10 КоАП РФ и в порядке ст.26.4 КоАП РФ вынести определение о назначении идентификационной и (или) товароведческой экспертизы. Перед направлением определения о назначении экспертизы эксперту (в экспертное учреждение) с ним необходимо ознакомить лицо, в отношении которого возбуждено дело об АП (его законного представителя).
При выборе экспертного учреждения или эксперта следует руководствоваться положениями Федерального закона РФ от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" и письма ГТК России от 02.09.2004 N 17-12/32023 "О правомочии проведения таможенными органами экспертиз по определению рыночной стоимости объектов правонарушения".
Полученное заключение эксперта оценивается как доказательство по делу, в соответствии со ст.26.11 КоАП РФ, и приобщается к материалам дела об АП, а неизрасходованные при проведении экспертизы образцы и пробы товаров передаются на ответственное хранение в место, где они отбирались, по акту приема-передачи;
7) если проведение расследования поручено сотруднику, не возбуждавшему дело, при необходимости следует опросить в качестве свидетеля должностное лицо таможенного органа, выявившее административное правонарушение, а также иных должностных лиц, участвовавших в проверочных мероприятиях, об обстоятельствах обнаружения правонарушения.
Перед опросом должностному лицу таможенного органа разъясняются права, предусмотренные ст.51 Конституции РФ и ст.25.6 КоАП РФ, и задаются следующие вопросы:
- что явилось основанием для проведения проверочных мероприятий;
- каким образом, где и при каких обстоятельствах установлено АП и лицо, его совершившее;
- соответствовали ли сведения о товарах и/или транспортных средствах, содержащиеся в коммерческих документах (например, счет- фактура), сведениям, заявленным в ГТД, где находились предметы АП, как они были идентифицированы;
- какие нормы закона были нарушены, что по данному поводу пояснило лицо, какие документы предъявило;
- какие документы были истребованы, получены, изъяты, о чем свидетельствовали данные документы;
- каким образом установлено, что товар и/или транспортное средство импортного производства;
- какое решение было принято в отношении предмета АП, как он был приобщен к материалам дела;
- исходя из содержания ответов задать другие вопросы;
8) опросить в качестве лица, в отношении которого ведется производство по делу, законного представителя юридического лица/предпринимателя без образования юридического лица, разъяснив ему права, предусмотренные ст.25.1 КоАП РФ, ст.51 Конституции РФ, по следующим вопросам:
- Ф.И.О., должность, место работы, должностные обязанности. Приобщить к материалам дела документы, подтверждающие полномочия законного представителя юридического лица/предпринимателя без образования юридического лица;
- у кого, при каких обстоятельствах и с какой целью приобретен (получен и т.п.) товар и/или транспортное средство, являющееся предметом АП, какие документы представлялись при оформлении сделки (ГТД, счет-фактура, сертификаты, лицензии и т.п.) со стороны контрагента (продавца);
- заключался ли контракт, если да, то каков его предмет, сумма контракта, какое наименование и количество товаров должно было поступить или отправиться по конкретной поставке;
- каким образом проверялась законность сделки, какие документы и сведения изучались перед ее заключением;
- какие документы оформлялись при приобретении (получении и т.п.) товаров и/или транспортных средств;
- знал ли о том, что получаемый товар/транспортное средство ввезен на таможенную территорию незаконно либо этот товар является условно выпущенным, в отношении которого допущены нарушения по распоряжению;
- какие меры предпринимались для проверки таможенного оформления товара/транспортного средства;
- направлялся ли запрос в таможенный орган в целях проверки законности ввоза товара на таможенную территорию России в соответствии с приказом ГТК России от 14.08.2000 N 702 "Об утверждении Инструкции о порядке подготовки и выдачи таможнями заключения о таможенном оформлении товаров, ввезенных на территорию Российской Федерации", если нет, то почему;
- как, кем, когда и где производилась идентификация товара/транспортного средства с документами;
- кто является поставщиком товара (владельцем), где осуществлялась его погрузка в транспортное средство, какие товары загружались, кто присутствовал при загрузке, какие таможенные, транспортные и коммерческие документы представлялись и какой товар был в них указан, имелось ли сопровождение товара, в адрес какого лица необходимо было его доставить; каким образом инструктируются работники;
- с какого времени лицо осуществляет коммерческую деятельность;
- какими документами подтверждается право владения и (или) право пользования товарами на таможенной территории РФ. Приобщить в качестве вещественных доказательств по делу заверенные копии данных документов;
- исходя из ответов, задать другие вопросы.
Для полного, всестороннего и объективного расследования необходимо проверять версии и объяснения лица, привлекаемого к ответственности, сообщенные им при опросе, а также имеющиеся в иных документах, представленных самим лицом либо от его имени (его законным представителем, иным доверенным лицом) в таможенный орган, который ведет производство по делу. Проверке подлежат все сведения, сообщенные лицом;
9) опросить в качестве свидетелей, разъяснив им права, предусмотренные ст.51 Конституции РФ и ст.25.6 КоАП РФ, иных лиц, обладающих какими-либо сведениями в отношении предметов АП: руководителей и иных представителей контрагента лица, привлекаемого к административной ответственности, водителя, экспедитора, грузчиков, приемосдатчиков, зав.складом, главного бухгалтера, сотрудников бухгалтерии, охранников, иных работников по следующим вопросам:
- где, когда, на какое транспортное средство, склад загружался товар, разгружался товар, откуда и куда был доставлен, кому предназначался;
- что представлял из себя товар, его идентификационные признаки, упаковка, размер, цвет маркировка и т.д., иные особенности;
- какие документы составлялись на товар, какие были получены;
- где в настоящее время находится товар или его последнее известное местонахождение;
- в зависимости от ответов задать иные вопросы;
10) при необходимости в соответствии со ст.26.10 КоАП РФ:
- истребовать уставные, учредительные документы, предусмотренные гражданским законодательством Российской Федерации, информацию о регистрации юридического лица/ПБОЮЛ, о постановке его на учет в налоговый орган, о присвоении ИНН, кода ОКПО;
- направить запрос в орган, осуществлявший государственную регистрацию лица и в территориальное подразделение ФНС России, в котором лицо зарегистрировано и состоит на учете в качестве налогоплательщика, в банковское учреждение с целью получения информации о субъекте правонарушения (информацию об имуществе, о счетах, об учредителях и руководителях, юридическом и фактическом адресах, данных бухгалтерской отчетности и др.);
- направить запрос в банковское учреждение о наличии денежных средств на счетах лица, привлекаемого к ответственности;
11) следует учитывать, что в соответствии с ч.1 ст.25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об АП, наравне с иными процессуальными правами вправе пользоваться юридической помощью защитника. При этом закон (ч.4 ст.25.5 КоАП РФ) четко устанавливает, когда защитник допускается к участию в производстве по делу - с момента составления протокола по делу об АП;
12) после проведения всех процессуальных действий на территории РФ по сбору доказательств рассмотреть вопрос о возможности направления международного запроса в соответствующую иностранную службу для получения необходимых доказательств по делу в строгом соответствии с требованиями приказа ФТС России от 31.03.2005 N 258 "Об утверждении Инструкции о порядке подготовки международных запросов по делам об административных правонарушениях и в связи с проведением оперативных проверок". Поступившая информация приобщается в качестве доказательств по делу об АП;
13) в целях всестороннего, полного, объективного и своевременного выяснения обстоятельств каждого дела, разрешения его в соответствии с законом, для обеспечения требований ст.26.1 КоАП РФ установить обстоятельства, отягчающие и смягчающие ответственность за совершение данного правонарушения. Сведения о том, считается ли лицо подвергнутым административному наказанию, возможно получить с использованием комплекса программных средств "Административные правонарушения";
14) в зависимости от конкретных обстоятельств дела в ходе расследования возможно проведение иных процессуальных действий, направленных на доказывание события АП и вины лица, его совершившего;
15) по окончании административного расследования должностное лицо после оценки всех собранных доказательств, подтверждающих событие данного правонарушения и вину совершившего его лица, составляет протокол об АП;
16) лица, привлекаемые к ответственности, должны заблаговременно уведомляться в установленном порядке о месте, дате и времени составления протокола об АП для реализации прав данного лица, установленных КоАП РФ, что отмечалось в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ". Нарушение установленных законом прав указанных лиц может явиться основанием для отмены постановления по делу об АП согласно п.п. 3, 4, 5 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ;
17) по окончании административного расследования должностное лицо, проводившее расследование, составляет протокол об АП, который должен содержать помимо сведений, предусмотренных п.2 ст.28.2 КоАП РФ, данные о времени, месте, способе совершения АП, обстоятельствах его обнаружения, нормах закона, которые были нарушены, о лице, в отношении которого возбуждено дело об АП, его виновности в совершении АП, ссылки на все доказательства, собранные в ходе административного производства (заключения экспертов, показания свидетелей, направленные запросы/поручения, полученные ответы и документы и т.д.), их оценку, правовое обоснование привлечения лица к административной ответственности, статью КоАП РФ, предусматривающую административную ответственность за данное АП, причины и условия, способствовавшие совершению АП, а также информацию о приобщенных к протоколу документах и месте нахождении товаров и/или транспортных средств, являющихся вещественными доказательствами;
18) лица, привлекаемые к ответственности, должны заблаговременно уведомляться в установленном порядке о дате составления протокола по делу об АП для реализации их прав, установленных ст.28.2 КоАП РФ, что отмечалось в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ". Нарушение установленных законом прав указанных лиц может явиться основанием для отмены постановления по делу об АП согласно ст.30.7 КоАП РФ;
19) в ходе производства по делу в отношении юридического лица необходимо решить вопрос о возможности привлечения к административной ответственности должностных лиц либо иных работников, по вине которых организацией совершено правонарушение (например, начальника отдела, главного бухгалтера и др.);
20) в соответствии со ст.ст.23.1, 23.8 и 28.8 КоАП РФ протокол об АП должен быть направлен в течение суток с момента его составления должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об АП:
- при составлении протокола об АП в отношении физического лица (предпринимателя без образования юридического лица) на таможенном посту начальнику таможенного поста;
- при составлении протокола об АП в отношении юридического лица на таможенном посту, а в таможне в отношении любого лица - начальнику таможни либо заместителю начальника таможни по правоохранительной деятельности.